從“結(jié)果犯”到“行為犯”

　　6月14日的庭審上，倪海清自述，2009年他獲悉國(guó)家藥監(jiān)局對(duì)中草藥相關(guān)審批工作開辟了綠色通道。于是，他想通過與正規(guī)醫(yī)院的合作，將自己的發(fā)明進(jìn)行推廣。

　　同年下半年，他結(jié)識(shí)了金華協(xié)和門診部院長(zhǎng)陸東明，雙方簽訂了合作協(xié)議，在協(xié)和門診部開設(shè)中醫(yī)腫瘤科，每月向協(xié)和門診部支付兩萬元的租金。

　　庭審過程中，同樣作為被告的陸東明表示，他與倪海清的合作雖然簽訂了協(xié)議，但是他對(duì)于倪海清私自售藥的行為并不知情，同時(shí)他表示倪海清的研究所都是“自負(fù)盈虧”的。

　　2011年10月，婺城區(qū)公安局突擊查封了倪海清的研究所、倉庫以及與其合作的金華協(xié)和門診部，抓捕了倪海清及其妻兒、坐診醫(yī)生等共7人。根據(jù)檢察機(jī)關(guān)的指控，倪海清的妻兒均為生產(chǎn)、銷售假藥團(tuán)伙的成員，其妻子負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)記賬，兒子負(fù)責(zé)銷售藥品，另聘請(qǐng)坐診醫(yī)生負(fù)責(zé)推銷藥品。

　　庭審過程中，倪海清表示，自己的“治癌秘方”只有自己知道，患者前來求醫(yī)問藥時(shí)，也都是他一人開方并負(fù)責(zé)整個(gè)“秘方”的制作，其他人員并不知道秘方的成分是什么。

　　記者了解到，一審期間，金華婺城區(qū)檢察院指控，2009年3月至2011年10月期間，在明知未經(jīng)國(guó)家藥監(jiān)部門批準(zhǔn)的情況下，被告人倪海清伙同他人生產(chǎn)名為“海清中草藥腫瘤研究所研究成果”的藥品，先后在海清民間草藥研究所及金華協(xié)和門診部中醫(yī)腫瘤科向上門求醫(yī)的患者銷售，并聲稱該藥系治療惡性腫瘤的“特效藥”。

　　婺城區(qū)檢察院認(rèn)為，倪海清等人的行為已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪。

　　今年4月9日，婺城法院審理認(rèn)為，被告人倪海清等人非法生產(chǎn)、銷售假藥，涉案金額達(dá)50萬元以上，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪，其中倪海清系主犯，判處有期徒刑10年。

　　二審過程中，辯護(hù)律師提出，一審判決中提到的“涉案金額達(dá)50萬元以上，情節(jié)特別嚴(yán)重”，這一認(rèn)定沒有法律依據(jù)。

　　對(duì)此，檢察機(jī)關(guān)表示，2012年10月，浙江省高級(jí)人民法院、省人民檢察院、省公安廳聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于辦理危害食品、藥品安全犯罪案件適用法律問題的會(huì)議紀(jì)要》，其中認(rèn)定有下列情形之一的，屬刑法第141條生產(chǎn)、銷售假藥罪和第144條生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪中“有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”：生產(chǎn)、銷售假藥和有毒、有害食品，涉案金額50萬元以上的。

　　倪海清案另一名辯護(hù)律師武麗佳指出，對(duì)于上述何為“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的具體規(guī)定，因?yàn)殛P(guān)聯(lián)到具體的刑罰，應(yīng)當(dāng)由全國(guó)人大，或經(jīng)全國(guó)人大授權(quán)的部門進(jìn)行制定，而公訴機(jī)關(guān)以省三家會(huì)談紀(jì)要的形式，就確定了刑法相關(guān)罪名的情節(jié)與量刑，于法不符。

　　更為重要的是，早在2012年2月，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于地方人民法院、人民檢察院不得制定司法解釋性質(zhì)文件的通知》中明確規(guī)定：“自本通知下發(fā)之日起，地方人民法院、人民檢察院一律不得制定在本轄區(qū)普遍適用的、涉及具體應(yīng)用法律問題的‘指導(dǎo)意見’、‘規(guī)定’等司法解釋性質(zhì)文件，制定的其他規(guī)范性文件不得在法律文書中援引”，“地方人民法院、人民檢察院對(duì)于制定的帶有司法解釋性質(zhì)的文件，應(yīng)當(dāng)自行清理。凡是與法律、法規(guī)及司法解釋的規(guī)定相抵觸以及不適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展要求的司法解釋性質(zhì)文件，應(yīng)當(dāng)予以廢止�！�

　　武麗佳對(duì)法治周末記者說，司法實(shí)踐中這樣的情況大量存在，應(yīng)徹底清理。

　　6月17日，金華市檢察院相關(guān)負(fù)責(zé)人向記者透露，倪海清案二審翻案可能性不大，“定下來沒有問題，他的中草藥就是明顯的假藥。”

　　記者了解到，倪海清案一審期間，正值刑訴法修訂，其中對(duì)生產(chǎn)、銷售假藥罪作出了修改，將“足以嚴(yán)重危害人體健康”刪去，侵犯的犯罪客體從“人的身體健康權(quán)利”變成了“國(guó)家對(duì)藥品的管理制度”，該罪因此從結(jié)果犯變成了行為犯，即只要實(shí)施了該行為，即使沒有嚴(yán)重危害健康也構(gòu)成犯罪。