近年來，中國企業(yè)赴美投資持續(xù)升溫。特別是2011年6月15日，美國總統(tǒng)奧巴馬頒布行政命令，宣布發(fā)起“選擇美國倡議”（SelectUSA Initiative），成立由美國商務(wù)部牽頭、23個(gè)部門參與的“聯(lián)邦部際投資工作小組”，旨在通過鼓勵(lì)和支持在美投資，實(shí)現(xiàn)創(chuàng)造就業(yè)、拉動經(jīng)濟(jì)增長，美國商務(wù)部下設(shè)“選擇美國（SelectUSA）”辦公室，負(fù)責(zé)提升在聯(lián)邦層面協(xié)調(diào)吸引外國投資的力度。受此激勵(lì)，中國企業(yè)赴美投資熱情進(jìn)一步高漲，特別是兼并收購美國企業(yè)項(xiàng)目增加，金額增大。其中，部分中國企業(yè)不了解美國國家安全審查，投資受挫，遭受損失。因此，中國企業(yè)赴美投資必須重視美國國家安全審查，未雨綢繆，沉著應(yīng)對，積極主動，化險(xiǎn)為夷。

　　美國外國投資委員會審查特點(diǎn)

　　CFIUS審查范圍明確限制在國家安全風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域，側(cè)重評估外國收購方公司背景、被收購美國企業(yè)資產(chǎn)和客戶性質(zhì)以及交易本身可能對美國國家安全造成的影響等。審查過程不考慮國家經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)等經(jīng)濟(jì)因素。由于美國相關(guān)法律對“國家安全”未給出明確定義，CFIUS在審批過程中具有一定裁量權(quán)。

　　一般來說，外國投資者最佳選擇是主動將可能涉及對美國國家安全產(chǎn)生影響的交易申報(bào)給CFIUS。CFIUS成員部門也可主動對交易進(jìn)行審查。CFIUS在收到申報(bào)后30天內(nèi)對項(xiàng)目進(jìn)行初步審查（review）。如CFIUS認(rèn)為該項(xiàng)目可能對“國家安全”產(chǎn)生威脅，或需要調(diào)查、了解更多信息，則進(jìn)入為期45天的正式調(diào)查（investigation），決定是否批準(zhǔn)交易。CFIUS可視情將部分交易向總統(tǒng)遞交調(diào)查報(bào)告，總統(tǒng)在接到報(bào)告后15天內(nèi)作出是否阻止交易的最終決定。

　　并購項(xiàng)目雙方對于CFIUS的申請及備案程序?qū)僮栽福╲oluntary）行為。如果中國企業(yè)并購目標(biāo)美國企業(yè)可能涉及CFIUS關(guān)注的國家安全領(lǐng)域，并購交易雙方宜主動與CFIUS接洽，事先通報(bào)交易情況，視情履行初步審查程序。

　　一般而言，如果并購交易雙方事先未向CFIUS通報(bào)有關(guān)交易情況，待CFIUS要求對交易發(fā)起審查時(shí)，則表明CFIUS認(rèn)為有關(guān)交易可能威脅或損害美國國家安全，這時(shí)可能對正在談判或業(yè)已交割的項(xiàng)目產(chǎn)生負(fù)面影響。

　　根據(jù)美國《1950年國防產(chǎn)品法規(guī)》第721條（俗稱“721法案”）規(guī)定，CFIUS有權(quán)以損害國家安全為由，禁止在美國的投資行為，而且可以不經(jīng)法院審判。

　　由于美國國家安全審查沒有明確詳盡的規(guī)則，缺乏審查透明度，自由裁量權(quán)極大，并購交易案一旦被其否決，不受法院管轄，申請人不能提起司法救濟(jì)。

　　2012年12月，CFIUS發(fā)布了其《2011年度報(bào)告》（以下簡稱“《報(bào)告》”）的公開版本�！秷�(bào)告》提供了2011年外國投資者向CFIUS提交通報(bào)的統(tǒng)計(jì)數(shù)字，包括啟動調(diào)查或被撤回的呈報(bào)數(shù)目。盡管《報(bào)告》中未披露該等交易的詳情，仍然揭示出CFIUS在審議國家安全問題時(shí)所考慮的諸多因素。

　　2011年，在向CFIUS提交的呈報(bào)中，進(jìn)入“調(diào)查”的呈報(bào)占比有所增加，在采取減損措施之后方被批準(zhǔn)的交易占比也相應(yīng)增加，可見，CFIUS審查趨嚴(yán)。

　　CFIUS在《報(bào)告》中第一次公開表示，其注意到至少有一個(gè)國家可能正在通過統(tǒng)籌協(xié)調(diào)收購從事研發(fā)具有領(lǐng)先地位的重要技術(shù)的美國公司�！爸匾�技術(shù)”包括：1、美國國務(wù)院根據(jù)《國際武器貿(mào)易條例》監(jiān)管的國防用品與國防服務(wù)；2、美國商務(wù)部出于國家安全或其他原因而根據(jù)《出口管理?xiàng)l例》控制的物品；3、美國能源部與核管理委員會控制的與核相關(guān)的技術(shù)及物品；4、管制病原與毒素。這有助于解釋為何CFIUS審查流程正日趨嚴(yán)格。

　　2011年，CFIUS審查的特征：1、審查范圍擴(kuò)大；2、調(diào)查期限延長：在最初30天的“審查”期限結(jié)束后，CFIUS繼續(xù)評估交易的時(shí)限可長達(dá)45天；3、頻繁地要求重新呈報(bào)，從而延長法定75天的期限，以便其有更多的時(shí)間審查這些交易；4、越來越嚴(yán)厲地以國家安全為由要求交易方采取減損或其他措施。

　　2011年，CFIUS在8個(gè)交易中將減損措施作為其獲得批準(zhǔn)的前提。這8個(gè)交易涉及6個(gè)不同的產(chǎn)業(yè)（軟件業(yè)、計(jì)算機(jī)編程業(yè)、計(jì)算機(jī)與電子制造業(yè)、電氣設(shè)備及元件制造業(yè)、航空制造業(yè)和金融業(yè)）。5個(gè)不同的行政機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)監(jiān)管這8項(xiàng)契約。這表明美國對外國投資的關(guān)注領(lǐng)域越來越廣，行政機(jī)構(gòu)的配合越來越多。

　　2011年，CFIUS審查的通報(bào)數(shù)量為111個(gè)，較上年增加了19%。CFIUS對其中的40個(gè)展開了調(diào)查，比例為36%。6個(gè)被撤銷，其中1個(gè)在最初30天的審查期內(nèi)被撤銷，另5個(gè)在后續(xù)的調(diào)查期內(nèi)被撤銷。

　　2009年至2011年，CFIUS共收到269個(gè)通報(bào)。其中：1、與制造業(yè)相關(guān)占39%（106個(gè)通報(bào)）；2、與金融、信息及服務(wù)業(yè)相關(guān)占35%（95個(gè)通報(bào)）；3、與礦業(yè)、公用設(shè)施和建筑業(yè)相關(guān)占18%（48個(gè)通報(bào)）；4、與批發(fā)和零售貿(mào)易以及交通運(yùn)輸相關(guān)占7%（20個(gè)通報(bào)）。

　　2011年，中國企業(yè)作為收購方的呈報(bào)數(shù)量為10個(gè)，2010年為6個(gè)，2009年僅有4個(gè)。

　　2011年，CFIUS將減損措施設(shè)置為獲得批準(zhǔn)的先決條件。概括起來，這些減損措施包括：1、設(shè)立公司安全委員會、安全管理員以及其他機(jī)制以確保所有必要行動（包括年報(bào)和獨(dú)立審計(jì)）的合規(guī)。2、在處理現(xiàn)存或未來的美國政府合同及美國政府客戶信息時(shí)確保符合既定指引與條款的要求。3、確保處理某些產(chǎn)品或服務(wù)的人士均為美國人士，并確保某些活動和產(chǎn)品的地點(diǎn)僅在美國境內(nèi)。4、在對一項(xiàng)產(chǎn)品或服務(wù)做出任何實(shí)質(zhì)性的引入、修改或廢止時(shí)提前通報(bào)相關(guān)美國政府機(jī)構(gòu)，并在意識到任何漏洞或安全事故時(shí)通報(bào)相關(guān)美國政府機(jī)構(gòu)。5、在特定期間內(nèi)確保為相關(guān)美國政府機(jī)構(gòu)持續(xù)生產(chǎn)特定產(chǎn)品。6、要求一家代理實(shí)體履行美國業(yè)務(wù)的特定職能和活動。

　　CFIUS也在減損協(xié)議中載明了一系列方法，用以監(jiān)管應(yīng)采取減損措施的公司并強(qiáng)制其符合規(guī)定。包括：1、公司定期向美國政府機(jī)構(gòu)做出匯報(bào)。2、美國政府機(jī)構(gòu)的現(xiàn)場合規(guī)審查。3、根據(jù)減損措施條款進(jìn)行第三方審計(jì)。4、如發(fā)現(xiàn)或懷疑異常情況或違約情況，則進(jìn)行調(diào)查并采取補(bǔ)救措施。

　　CFIUS最為敏感的方面包括：1、外國人士對下述美國企業(yè)有控制權(quán)：（1）為履行國家安全職能的政府機(jī)構(gòu)提供產(chǎn)品或服務(wù)的企業(yè)；（2）提供可能會曝露國家安全漏洞問題的產(chǎn)品或服務(wù)的企業(yè)，包括網(wǎng)絡(luò)安全問題及/或通過美國公司在供應(yīng)鏈中的地位或其他信息破壞國家安全或收集國家安全情報(bào)；（3）涉及對國家交通運(yùn)輸系統(tǒng)具影響力的重要基礎(chǔ)建設(shè)或直接影響金融體系的重要基礎(chǔ)建設(shè)的企業(yè)，包括能源產(chǎn)業(yè)的公司（能源萃取、產(chǎn)生、輸送及配送）；（4）可獲取美國政府保密信息或其他敏感信息的企業(yè)；（5）涉及受限于美國出口管制的技術(shù)、物品、軟件或服務(wù)的研究與開發(fā)、生產(chǎn)或銷售的企業(yè)；（6）坐落在某類美國政府設(shè)施附近的企業(yè)；（7）與武器及軍需品生產(chǎn)、航空航天及雷達(dá)系統(tǒng)相關(guān)的企業(yè)，或其他涉及國防、國家安全或法律強(qiáng)制執(zhí)行的企業(yè)；（8）生產(chǎn)對國家安全有利的先進(jìn)技術(shù)的企業(yè)，包括那些參與半導(dǎo)體或其他既可商用又可軍用的設(shè)備或元件的設(shè)計(jì)和生產(chǎn)的企業(yè)，或那些涉及電信及網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)安全事宜的企業(yè)；（9）參與受限于美國出口管制的業(yè)務(wù)的企業(yè)或可獲取機(jī)密信息的企業(yè)。2、會招致涉及下述交易的行為，即，該等交易牽涉到由外國政府控制的外國人士，而該等國家存在防止核武器擴(kuò)散或其他與國家安全相關(guān)的問題，或其曾經(jīng)破壞或試圖破壞國家安全。